2020年6月2日，欧盟委员会启动了两项主要的磋商:一项是关于一种可能的新的竞争工具，允许欧盟在不需要发现任何违反欧盟竞争法的公司的情况下干预脆弱的市场前赌注工具咨询)，以及与即将出台的数字服务法案一揽子(theDSA咨询)。两次磋商都将于2020年9月8日结束，随后可能会在2020年底提出立法建议。

这些提案可能导致冯德琳委员会的一些最重要的监管变迁，并将对欧盟（欧盟）的各种公司进行广泛的公司，而不仅传统上被认为是“数字化”的公司。

本文讨论了两项磋商及其与其他欧盟和国际改革努力的关系，然后结束了对这些举措的可能长期影响的思考。

事前工具咨询

近年来，欧盟委员会对欧盟反垄断政策和工具进行了广泛的审查，特别是在数字经济方面。值得注意的是，欧盟委员会在2019年5月发布了一项关于数字时代竞争政策的研究(the数字时代报告)。欧共体认为，确保竞争性和市场的公平运作需要三个支柱:(i)继续大力执行现有竞争规则，包括使用临时措施和恢复性补救措施;(ii)数码平台的规管(在下文谘询DSA时讨论);和(三)一种可能的处理结构性竞争问题的新的事前工具(例如，防止市场崩溃)。

事前工具咨询集中于第三个要素，提议一种新的竞争工具，允许欧共体在没有发现侵权或罚款能力的情况下实施行为和结构补救。根据欧共体的说法，由于结构性特征，如高度集中和进入壁垒、消费者锁定、缺乏获取数据或数据积累等，即使没有公司采取反竞争措施，市场也可能容易遭受结构性失败。同样，寡头垄断的市场结构增加了暗中勾结的风险，包括由于基于算法的技术解决方案而增加透明度的市场，这种技术方案正变得越来越普遍。

在前赌注咨询中，EC要求对市场特征的投入被认为导致结构问题。提出的因素包括集中的市场;高度垂直整合;高启动成本;高固定运营成本;监管障碍;重要的专利或版权;信息不对称;高客户交换成本;缺乏进入输入/资产，例如数据; extreme economies of scale or scope; strong direct network effects; strong indirect network effects; prevalence of “single-homing”; platform owners competing with business users; significant financial strength; zero-pricing strategies; data dependency; and use of pricing algorithms.

欧共体还要求对符合结构性问题的市场情景进行投入。特别提到的情况包括，在核心市场拥有市场力量(但不一定是主导地位)的公司将这种力量扩展到相关市场;反竞争的垄断;高度集中的市场;算法定价的广泛使用;看门人场景;和引爆市场。问卷要求更详细的说明，在哪些情况下，拥有市场力量的公司使用重复的策略来扩大市场力量到其他市场，例如依靠大量的数据。

Regarding the need for new powers, the EC requests views on whether the EC’s existing powers are sufficient to address problematic market situations, or whether new powers are needed, either across all sectors/markets or only in certain sectors/markets (in particular digital ones). The EC further asks for views on whether the intervention should be dominance-based or potentially applicable to non-dominant companies. The tools available to the EC could potentially range from making non-binding recommendations; making recommendations to sectoral regulators; making legislative recommendations; and imposing remedies (non-structural, structural (e.g., divestitures) or hybrid) directly on companies.

EC的呼吁引入新的前蚂蚁工具回声a联合提议由2019年10月的大学机构，但比皆英提案更有限。特别是，虽然这些当局提出给予EC（可能是国家）当局的权力，但在没有发现发生侵权的情况下强加非惩罚性补救措施，其拟议的工具仅适用于发现具有主导地位的公司。如果EC继续基于在前赌注磋商中获得的全方位的权力的提案，那些权力将更密切地与英国竞争和市场权力（CMA）的权力相似市场研究及调查这些权力广泛，并导致了非常重要的补救措施，包括例如要求机场所有者贝阿至剥离许多机场。

DSA咨询

DSA谘询范围较事前谘询更为广泛，涵盖范围广泛，主要涉及网络平台及数字经济。第一组问题涉及对2000年修正案的可能修订电子商务指令欧盟(EU)对在整个欧盟单一市场提供数字服务的自由制定了规定，并限制了用户创建内容的责任。

这些问题的主要目的是塑造即将到来的数字数字市场，解决大型在线平台充当看门人的数字市场的问题。磋商探讨了需要规则来解决市场失衡,可能通过一定规模的一般规则,所有平台(比如self-preferencing规则)和/或通过定制义务为特定的看门人(非个人数据访问等义务,特定需求对个人数据可移植性、互操作性需求)。DSA此次咨询还就其他新兴问题进行了咨询，比如关于“零工经济”中通过网络平台提供服务的个体经营者的规定。DSA的咨询最后包含了一个关于执行欧盟在线服务单一市场的治理问题的一般章节。

DSA协商与电子商务指令有关，拟议的DSA和演出经济致辞的主要主题总结如下。

电子商务指令问题。DSA咨询asks a wide range of questions regarding (i) the sale or provision of illegal goods or services online, transparency requirements, whether adequate protections are available for activities that could cause harm but are not illegal (e.g., in relation to children and fake news) and experiences with erroneous removals, as well as (ii) responsibilities of online platforms. The DSA Consultation also asks for input on the liability regime applicable to digital services providers acting as intermediaries.

DSA的问题。DSA咨询的核心是数字平台的看门人权力，这在很大程度上是受到数字时代报告的启发。虽然认识到在线平台的经济效益,欧共体认为他们利用优势的能力在一个领域为相邻区域创建一个小数量的“赢家拿走它所有的/最“在线平台谁能接手潜在竞争对手和他们很难对现有或潜在进入者竞争。DSA磋商会要求就可察觉的具体问题的范围以及处理这些问题的影响、定义和参数提供意见。

中发现的问题。至于所察觉问题的范围，欧洲委员会就消费者是否有足够的网上平台替代品征询利益相关者的意见;易于切换和“多寻的”;数据可移植性;互操作性;信息不对称;中小企业进入或扩张的障碍;对大型在线平台的依赖;议价能力的不平衡;不利的合同条款; large online platforms creating barriers to entry and expansion; large online platforms leveraging assets from their primary activities to other activities; and the risk that large online platforms expanding into new activities could reduce innovation and deter competition from smaller innovative operators.

守门。为了评估在线平台的经济力量并确定那些扮演“守门员角色”的经济力量，EC识别了许多潜在标准。这些包括平台是否具有大的用户基础，广泛的地理覆盖以及在某个领域的影响。其他包括平台是否从强大的网络效果中受益，利用资产进入新活动，提高入境障碍，或积累有价值的数据和信息。其他人还包括用户/消费者提供的替代品，以及用户/消费者是否被锁定。

EC还要求输入是否参加某些活动可以加强在线平台的守门人作用。这些包括中介服务;搜索引擎;智能设备的操作系统;消费者评论;网络和/或数据基础架构/云服务;数字身份服务;付款服务;产品履行等物理物流;数据管理; or online advertising intermediation.

特别是从大型在线平台的业务用户(一方面)和消费者(另一方面)请求输入。业务用户被要求识别不公平的合同条款和不公平的做法。同样，消费者会被问及他们是否遇到商业条款和条件方面的问题，例如与电子商务市场、应用程序商店、搜索引擎、操作系统、社交网络和数据共享有关的问题。

新的监管框架。此次磋商就网络平台可能的新监管框架提出了广泛的问题，包括该框架是否应在欧盟或国家一级引入。欧委会提出疑问，这些规则是否应该明确禁止某些做法和/或对扮演守门人角色的大型在线平台施加特殊义务。

欧盟委员会正在考虑是否需要设立一个新的专门监管机构，其权力范围可能包括收集信息、监控大型在线平台，以及针对特定公司实施逐案补救措施。欧盟委员会询问监管和执行权力是否应由相同或不同的当局行使，以及任何针对在线平台的新规则应如何与现有的特定行业规则相关联。

与执法竞争的关系。在向前谈判咨询的点头上，DSA磋商会提出对解决当前竞争规则执行结构完整问题的比较效果的意见;一个新的监管框架，普遍适用义务和禁令;一个新的监管框架，允许施加量身定制的补救措施;和一个新的前蚂蚁竞争工具。

其他监管框架。DSA咨询包括关于未来DSA与其他法律框架之间相互作用的问题。与数据有关，咨询要求在欧盟一般数据保护规范中的那些情况下，应要求促进竞争和创新的措施，同时确保高标准的个人数据保护和消费者福利。同样，磋商会要求有关确保媒体多元化的有效措施的意见。

在线广告和智能合同。DSA磋商会还载有与在线广告和智能合同有关的具体问题的章节。关于在线广告，这些问题区分了观看在线广告的消费者;展示广告的网站的所有者;广告商;和在线平台。就智能合约而言，谘询会询问是否需要更清楚地确认在不同欧盟成员国签订的智能合约的有效性;有效期的最低标准;消费者信息;智能合约的中断; liability for damages; and special issues around payment and currency-related smart contracts.

演出经济问题。DSA此次咨询旨在了解通过网络平台提供服务的个体的情况，例如在叫车、送餐、家政、设计、微任务等领域，以及平台经济是否存在需要通过立法解决的具体问题。DSA咨询不包括通过网络平台进行的商品销售和房地产租赁。

被认为是零工经济从业者潜在担忧领域的问题包括收入;灵活选择工作时间和地点;薪酬的透明度;处理未付款;在线评分的透明度;集体谈判;缺乏合法许可;预防的歧视;以及责任分配。

我们的手段

事前工具和DSA协商代表了广泛和雄心勃勃的倡议，很可能产生冯·德莱恩委员会的一些最重要的立法建议。虽然两次谘询都邀请了广泛的意见，而且一些利益相关者无疑会认为不需要制定新的法例，但很明显欧共体很可能在两次谘询后提出新的法例，即使这些法例的范围目前尚不清楚。

虽然猜测细节还为时过早，但欧共体似乎很有可能提出新的立法，赋予其干预被视为存在结构性竞争担忧的市场的权力，而不需要确定是否存在对欧盟规则的预先侵犯。拟议的权力可能包括直接通过具有约束力的措施进行干预，无论这些措施是一般性的还是针对个别公司的，而不仅仅是提出建议。目前尚不清楚的是，欧共体是否会像比荷卢联盟(Benelux)当局提议的那样，仅对占主导地位的公司进行干预，还是更广泛地说，像英国CMA所享有的那样，对占主导地位的公司进行干预。

似乎也明确表示，DSA咨询将遵循数字服务法案套餐的新拟议立法。一些立法可能会采取对现有立法的相对技术修正的形式，例如电子商务指令和欧盟社会立法。但欧洲委员会也可能提出创新的立法，在守门人的角色上界定大型在线平台，对这些平台进行特别义务，并可能创造一个允许根据案例征收有针对性的补救措施的新的执法机制。这种权力与现有部门监管之间的关系，以及可能的新的前蚂蚁工具将提高复杂的问题。

两种咨询都会在访问数据和使用算法的访问中提出了许多问题。因此，它们与其他主要欧盟倡议密切相关，包括EC欧洲数据策略和人工智能举措。这两个举措也涉及主要磋商，并可能导致立法提案，包括2021年的主要数据法提案。这些措施可能会处理相关问题，例如鼓励数据共享和互操作性的措施，特别是对于公共机构和数据在能源，医疗保健和流动等主要经济领域。

许多其他欧共体工作流程也将影响基线，即执行现有的欧盟竞争工具——事前工具咨询和DSA咨询的核心问题。除了这两次磋商之外，欧共体还参与了一个多步骤的欧盟反垄断改革过程，该过程可能会在包括评估横向和纵向合作协议、市场定义和可能的合并控制等领域带来重大变化。

因此，在欧盟开展业务的公司，不仅仅局限于那些传统上被认为是“数字”公司，将在未来几年受到各种相关的欧盟反垄断和监管发展的影响。对事前和DSA磋商作出反应，将是影响未来数年欧盟法规和反垄断政策方向的重要下一步行动。

诺顿罗斯富布赖特律师事务所合伙人杰·莫德罗尔James R. Modrall是一个基于布鲁塞尔的反垄断和竞争律师。He joined Norton Rose Fulbright LLP in September 2013 as partner, having been a resident partner in a major US law firm since 1986. A US-qualified lawyer by background, he is a member of the bar in New York, Washington, D.C., and Belgium. 他拥有27年的工作经验，是欧盟和国际竞争工作的主要顾问，特别是国际并购的审查和审批。Modrall先生还与欧盟金融监管改革的丰富经验,为世界领先的私人股本集团在新的欧盟另类投资基金经理指令和主要银行和投资公司在欧盟倡议包括欧盟的监管衍生品,欧盟金融市场监管的改革和建立一个新的欧盟危机管理框架,等等。莫德罗尔的母语是英语，他能说流利的意大利语，精通荷兰语和法语。