2020年6月17日，欧盟委员会(EC)宣布通过一份关于在外国补贴方面公平竞争的白皮书（的白皮书）.正如欧共体2020年3月承诺的那样，白皮书工业战略，确定了外国补贴在欧盟（EU）造成的潜在扭曲效应，并提出了打击这些影响深远的新法律权力。教统会展开公众谘询(委员会),咨询）在2020年9月，在白皮书中提出的所有利益攸关方寻求意见。EC可能会在今年尽快跟进拟议的立法。

新的欧盟大国将补充现有的欧盟竞争规则，贸易保护措施和公共采购规则。据欧盟委员会，这些工具留在欧洲公司的保护有差距，因为现有的贸易防御规则只涉及货物出口和不造成非欧盟补贴地址扭曲是活跃在欧盟利益的公司。虽然欧盟成员国补贴是受到欧盟国家援助规则，非欧盟国家政府发放的补贴会超出欧盟国家援助控制。外国的补贴可以通过促进收购欧盟企业的，扭曲的投资决策，市场运作或定价受益人的政策，或者在公共采购招标歪曲歪曲在欧盟的竞争，例如。

白皮书提出了三个所谓的”模块”解决外国补贴在（i）欧盟单一市场（模块1）、（ii）欧盟公司收购（模块2）和（iii）欧盟公共采购程序（模块3）中的扭曲效应，以及欧盟融资背景下的外国补贴一般方法。如果新权力获得通过，将对来自许多司法管辖区和许多部门的非欧盟公司产生重大影响。然而，这些提案提出了一些基本问题，需要在提案通过欧盟立法程序时加以解决。

在本文中，我将讨论所涵盖的外国补贴和公司，模块1、2和3中考虑的主要选项，以及在欧盟资助的背景下对外国补贴的处理。最后，我对白皮书提出的主要问题提出了看法，以及如果新工具被采纳，将如何与其他欧洲工具相关，包括合并审查、外国直接投资(FDI)筛选和欧盟委员会提议的事前竞争工具。

范围-包括外国补贴和公司

白皮书定义了一个“外国补贴”非常广泛作为金融贡献由政府或任何公共机构提供利益的一种非欧盟国家的收件人(包括非欧盟和欧盟公司)是有限的,在法律上或事实上,单个企业、行业或集团公司或行业,只要它们直接或间接地在欧盟单一市场内造成扭曲。

财政捐助可以采取各种形式，包括资金或债务的转移(注资、赠款、贷款、贷款担保、财政奖励、抵消经营损失、补偿公共当局施加的财政负担、债务减免或重新安排偿债期限);放弃或未收回的公共收入，如税收优惠待遇或税收抵免等财政激励;以及提供商品或服务或购买商品或服务。

为了确定一项财务贡献是否提供利益，当局将考虑私人投资者的通常投资惯例、融资的市场利率，以及给定商品或服务的适当报酬。如果没有直接可比较的基准，可以根据普遍接受的评估方法调整现有基准或确定市场情况。低于20万欧元的外国补贴将被认为不会为这些目的带来好处。

由于这些提议旨在解决欧盟的外国补贴造成的扭曲，它们将适用于在欧盟成立的企业——包括拥有欧盟子公司的企业——但也可能适用于以其他方式活跃在欧盟的非欧盟企业。如果向在欧盟以外设立的实体发放补贴，则需要确定外国补贴的好处可以分配给欧盟集团实体的程度。

单元1——捕捉外国补贴扭曲效应的一般工具

模块1将创建一个一般的“市场监察文书”可能涉及任何市场情况在外国的补贴可能会在单一市场的扭曲。该仪器可以通过国家主管部门或EC的审查共享系统，也许是仿照欧洲竞争网络（ECN）欧盟竞争law.Module 1的实施对下使用将包括可能性外国补贴和便利审查收购/或者在公共采购。作为这样的补贴竞买人的市场行为可以与模块2和3重叠。

案件将从初步审查开始，以检查是否有一个可能扭曲内部市场的外国补贴。如果有证据表明外国补贴可能会扭曲内部市场的正常运作，将遵循深入的调查。

一旦确定外国补贴的存在，当局将评估这种补贴是否导致国内市场的扭曲。将考虑实际和潜在的扭曲。某些类别的外国补贴将被认为可能造成扭曲，而其他外国补贴则需要更详细的评估。无论如何，有关公司也可以在案件的具体情况下表明，有关的外国补贴无法扭曲国内市场。

为了确定国外补贴的影响，白皮书提出了相关指标的不完全名单：补贴的相对大小;受益人的大小和容量利用率;市场的结构（例如，具有结构能力过剩市场，浓缩市场和快速增长的市场更可能受到扭曲）;市场行为有问题（例如，出价高于在收购或采购程序扭曲出价）;与受益人在欧盟活动的水平。当局也将考虑受益人是否有其国内市场的特权访问（通过等同于特权或专营权的措施），导致人工的竞争优势，可以在欧盟被利用。

如果确定外国补贴的存在和扭曲影响，当局将采取措施纠正可能的扭曲影响，如结构或行为补救(假设向非欧盟国家偿还不合适或可行)。这些措施可能包括禁止补贴收购;第三方接入，例如运输服务提供商的移动应用;在公平、合理和非歧视(FRAND)条件下许可(例如，如果一项企业获得补贴并获得电信频率或提供使用该频率的网络的接入);禁止与外国补贴有关的特定市场行为;或发布研发成果，以便其他公司复制它们。

的扭曲效应的发现可以针对可能产生的积极影响的证据表明，支持经济活动或投资可能会在欧盟内或欧盟认可的公共政策利益，如创造就业机会，实现气候中和保护环境，数字称重转型，安全，公共秩序和公共安全和弹性。如果在平衡，引起国外反补贴内部市场上的失真充分支持的经济活动或投资的积极影响减轻，将需要（“欧盟利益测试”）没有redressive措施。

模块2 - 为外国补贴促进并购新通知要求

模块2将具体地解决外国补贴引起的扭曲，促进了促进欧盟公司通过创建类似于欧盟合并规则创建的强制性的EX Ante通知系统。为此目的，“收购”将被定义为直接或间接的收购 - 对企业的特定百分比或投票权的特定百分比或“物质影响”。因此，模块2将比欧盟合并调节更广泛，只有在存在对目标控制的情况下触发。

受益于非欧盟政府财政支持的企业，在收购欧盟企业时，如果超过给定的门槛，需要向主管监管机构通报。实际的门槛将特别取决于针对欧盟目标所选择的选项、通知触发机制和适当的主管监管机构。门槛可以基于营业额(例如，1亿欧元)，可能产生重大欧盟营业额和/或交易价值的资产。

通知要求也可限于由第三国当局提供一定数额的财政捐助促成的收购。潜在补贴收购将被定义为计划收购在欧盟设立的目标，其中一方在通知前的最后三个日历年或收购结束后的一年内收到了财政补贴。这种方法需要相关公司进行一定程度的自我评估，从而产生错误或规避的风险，但欧共体指出，确定财政贡献应比确定财政补贴更为客观，这需要对欧盟财政贡献的竞争效益进行评估。

在第一步中，收购者将有义务提交一份简短的信息通知，其中载有主管监督当局查明可能存在问题的涉及外国补贴的业务所需的基本信息。这可能包括法律信息，包括所有权和治理;在融资信息;近三年的离职情况;业务描述;交易融资;收购人总体融资的主要来源;为交易目的从第三国当局收到的财政捐款;过去三年从第三国当局收到的任何财政捐助;以及在过去三年中收购目标的其他潜在买家的信息，包括在出售目标过程中收到的任何报价。

在审查尚未完成时，无法关闭交易。如果监管当局发现外国补贴为收购提供了便利并扭曲了单一市场，它可以接受通知方作出的有效纠正扭曲的承诺，也可以禁止收购。

与模块1一样，审查机构可以允许根据欧盟利益测试禁止的交易。

虽然白皮书叶子打开下模块2审查机关可在成员国层面上实行的可能性，对欧盟是主管监管当局的强烈偏好。这种方法会为阈值以上的收购提供整个欧盟的一站式商店的控制和避免需要几个成员国当局并行审查单个事务。成员国将参与通过在开始和欧盟过程中的信息机制，并会在最终决定征求意见，在进行深入调查。如果模块2与模块1相结合，而且，各成员国可以在任何情况下，检查收购职权，甚至低于阈值模块2成立。

模块3 -欧盟公共采购程序中的外国补贴

模块3旨在解决欧盟公共采购程序中外国补贴的潜在有害影响。外国补贴可能使投标人获得不公平的优势，例如，以低于市场价格甚至低于成本的方式投标，从而使他们能够获得本来无法获得的公共采购合同。白皮书提出了一种机制，根据该机制，投标人必须将从非欧盟国家收到的财政捐款通知订约当局。然后，主管订约和监督当局将评估是否存在外国补贴，以及这是否使采购程序不公平。在这种情况下，投标人将被排除在采购程序之外。

欧盟融资背景下的外国补贴

最后，白皮书提出了在申请欧盟财政支持时解决外国补贴问题的方法。所有的经济运营商都应该平等地竞争欧盟的资金，但外国补贴可能会扭曲这一过程，使受益者处于更有利的申请地位。白皮书提出了防止这种不公平优势的选项，包括在通过公开招标或拨款分配资金的情况下类似于模块3的程序。欧洲投资银行(EIB)或欧洲复兴开发银行(EBRD)等实施欧盟预算支持项目的国际金融机构也必须采用欧盟的做法。

关键的外卖

白皮书中提出的反补贴工具是冯德莱恩委员会产业战略的重要组成部分。解决欧盟工具中存在的差距，以解决非欧盟补贴造成的竞争扭曲，在政治上有很大的支持。因此，白皮书极有可能很快提出立法建议，最早可能在2020年底。然而，引人注目的是，白皮书的方法与法国和德国政府在2019年2月提出的要求不同宣言该报告呼吁在欧盟合并审查框架中更多地考虑国家控股公司和非欧盟补贴的作用，这可能会允许欧洲冠军企业之间的合并，否则这些合并可能会被阻止。白皮书并没有放松对欧盟公司合并的限制，以抵消非欧盟补贴的影响，而是建议赋予欧盟委员会和各国当局新的权力，直接解决此类补贴的影响。

白皮书的提议是在欧盟扩大权力以保护竞争和确保欧盟公平竞争环境的重要时刻提出的。本月早些时候，欧盟委员会提出了一项新的“事前工具“允许欧盟委员会调查市场并实施深远的补救措施，而不需要发现任何违反欧盟竞争规则的行为。”与此同时，欧盟委员会正在提议一项新的监管框架对于在线平台而言，可能包括新的执法机构，这些机构拥有要求结构或行为改变的广泛权力。与此同时,一个新的监管框架使欧共体成员国FDI筛选审查的协调作用将适用从2020年十月引人注目的是，白皮书建议，将给予欧盟更多的权力比它在欧盟的FDI筛选框架。欧盟委员会正在考虑修改欧盟合并条例阈值来捕捉，尤其是初创企业更多的交易。

白皮书建议将现有的这些和其他建议的权力重叠。模块1和2，特别是，似乎创造冲突和重复一个显著的潜力。模块2将创建一个能够并行应用与现有的并购审查和筛选的外国直接投资机制，一个新的强制性申报制度，但与不同的触发器，程序，执法机关和审查标准。虽然欧盟倾向于仿照欧盟合并条例的一站式商店，这也引发了该模块1可以适用于收购也涵盖模块2.这样的可能性，交易可以由成员国当局模块1下并行审查与模块下的名义上一个一站式EC评论2交易不符合阈值2单元通知可能会由欧盟或成员国当局，或两者进行审查，模块1.在外面收购背景下，模块1可potentially apply to a wide range of conduct and sectors and potentially overlap with the scope of the EC’s proposed ex ante tool powers.

“外国捐款”和“外国补贴”的广义定义也可能产生重大的不确定性，特别是在收购背景下，公司需要确定是否适用强制性通知要求，通常是在短时间内。尽管围绕白皮书的大部分评论都聚焦于中国企业，但许多国家和行业的企业都获得了各种类型的补贴。特别是在世界范围内已经摆脱这一流行病的时候，可能受到白皮书提案影响的公司数量可能远远超过欧盟委员会在白皮书起草工作开始时的想象。

为了尽量减少法律的不确定性，成本和管理负担，欧盟将需要澄清一些重要的点，特别包括如何衡量欧盟外交补贴间接影响。模块1和模块2之间的关系也需要澄清。更重要的是，考虑到参与收购紧张的时间和需要法律确定性，任何新的模块2审查过程中涵盖的交易应当排除模块1.下的一般性审查的权力应用也将对准时间表的任何新模块的关键2审查与其他适用的审查程序。

未来几个月，在欧盟有业务的非欧盟企业——不仅仅是国有企业或中国企业——必须认真考虑这些提案，并帮助确保最终提案产生尽可能少的重复和行政负担。

Jay Modrall伙伴,诺顿罗氏律师事务所布鲁塞尔詹姆斯R. Modrall是总部设在布鲁塞尔的反垄断和竞争法律师。He joined Norton Rose Fulbright LLP in September 2013 as partner, having been a resident partner in a major US law firm since 1986. A US-qualified lawyer by background, he is a member of the bar in New York, Washington, D.C. and Belgium.With 27 years of experience, he is a leading advisor for EU and international competition work, in particular the review and clearance of international mergers and acquisitions.Mr Modrall also has extensive experience with EU financial regulatory reform, advising the world’s leading private equity groups in connection with the new EU directive on alternative investment fund managers and leading banks and investment firms on EU initiatives including EU regulation of derivatives, EU reforms in financial market regulation and the creation of a new EU framework for crisis management, among others. Mr. Modrall’s native language is English, and he is fluent in Italian and proficient in Dutch and French.